SOCIEDADES DE CAPITAL: 脫rganos de representaci贸n, relaciones y documentos

Una de las primeras decisiones que debemos tomar cuando iniciamos una actividad empresarial es elegir entre:

  • Trabajar por cuenta propia de forma personal y directa, es decir, no聽constituir una sociedad o
  • LLevar a cabo tu plan de negocio constituyendo una sociedad.

驴 AUTONOMO聽O聽SOCIEDAD ?

Los 煤ltimos datos del Ministerio de Trabajo reflejan que en 2018 aument贸 el n煤mero de trabajadores aut贸nomos en un 1,20% con respecto a 2017, es undato聽que a priori parece聽positivo,pero…聽esta apreciaci贸n hay que hacerla con cierta聽cautela porque este incremento puede haber sido desencadenado por un incremento de las situaciones irregulares de聽falsos aut贸nomos. En este caso, la conclusi贸n ser铆a todo lo contrario, se estar铆an incrementando las situaciones irregulares de falsos aut贸nomos para reducir costes y pagar menos seguridad social, los incentivos perversos de la tarifa plana de aut贸nomos.聽

El peso relativo de esos aut贸nomos que ejercen una actividad econ贸mica personal y directa como聽persona聽f铆sica es de un 61% sobre el total (1.993.902 de afiliados entre el R茅gimen Especial de Trabajadores Aut贸nomos y el R茅gimen Especial de la Seguridad Social para el sector mar铆timo y pesquero). Losaut贸nomos «societarios», es decir,聽aquellos que se dan de alta porque son fundadores/due帽os de una sociedad, representan un 39% (1.261.837 de afiliados).

Estos datos infieren que, actualmente, las personas preferimos emprender a trav茅s de la figura de la persona f铆sica en lugar de la persona jur铆dica(sociedad) y hay una serie de factores que podr铆an explicar esta situaci贸n:

  • Una administraci贸n mucho m谩s sencilla, pero por otro lado m谩s descontrolada.
  • No hay necesidad de aportar un capitalinicial de 3.000 euros, aunque recordamos que el capital no es un gasto y hoy en d铆a existen mecanismos para aportarlo de manera progresiva.
  • La facilidad que existe para darse de alta, sin necesidad de notario ni registradores.
  • La capitalizaci贸n/compatibilizaci贸n del desempleo o pago 煤nico, mecanismo que se crea para favorecer que las personas que pierden su empleo puedan emprender y utilizar su prestaci贸n por desempleo a trav茅s de un pago 煤nico inicial y bien puedan compatibilizar la prestaci贸n por desempleo con el ejercicio de esa actividad por cuenta propia. Estas ayudas son incompatibles, salvo en determinados casos puntuales, con la constituci贸n de una sociedad de capital.
  • El gasto en seguridad social es menor. Esto se debe a que la Seguridad Social se pone la gorra de legislador y aplica el criterio de que un aut贸nomo societario no puede acogerse a la tarifa plana de aut贸nomos, cuando la ley no dice nada al respecto y legalmente podr铆a acogerse sin ning煤n problema, de hecho, ya hay varias sentencias del Tribunal supremo en este sentido, pero claro… la seguridad social siempre quiere cobrar antes de que el juez dicte sentencia…

Estos聽factores de costes operativos reducidos est谩n imperando sobre las principales ventajas que aporta constituir una sociedad:

  • La responsabilidad limitada, es decir, una persona f铆sica responde frente a las deudas con su propio patrimonio personal聽o incluso con el de su c贸nyuge,聽mientras que la sociedad responde con el patrimonio empresarial, es decir, la creaci贸n de una organizaci贸n societaria pone a disposici贸n del empresario un entorno de mayor seguridad jur铆dica y separaci贸n de riesgos.
  • La sociedad tiene una organizaci贸n mucho m谩s ordenada y estanca que permite un control m谩s exhaustivo de la empresa permitiendo separar el entorno empresarial de la personal.
  • Una fiscalidadm谩s laxa, el IS (Impuesto sobre Sociedades), no se encuentra sujeto a una escala de gravamen como es el IRPF. Esto implica que, aunque se obtengan unos beneficios elevados y聽 crecientes, no hay que tributar m谩s.
  • La facilidad de asociaci贸n, si quieres crecer como empresa y buscar socios que aporten valor a帽adido, a trav茅s de la transmisi贸n de participaciones, el proceso es muy sencillo. 脷nicamente hay que聽ponerle un precio y transmitir聽las participaciones, siempre cumpliendo con los Estatutos y la ley de sociedades de capital.

LAS SOCIEDADES DE CAPITAL: DEFINICI脫N Y TIPOS

En un entorno m谩s consolidado, obviamente, la representaci贸n m谩s clara de organizaci贸n y estructura聽empresarial es la Sociedad de Capital(LLC (Limited聽liability Company) y Corp. en Estados Unidos o Limited聽Company聽 en聽Reino Unido). En nuestro pa铆s, las Sociedades de Capital est谩n reguladas por el Real Decreto Legislativo 1/2010, donde se definenlas dos principales聽estructuras jur铆dicas聽de organizaci贸n聽empresarial, la sociedad limitada(SL) y la sociedad an贸nima(SA):

Sociedad Limitada (SL):聽Es el tipo de sociedad m谩s extendido en Espa帽a, sus caracter铆sticas principales son:

  1. Responsabilidad: est谩 limitada al capital aportado por cada socio, lo que significa que el socio responde de las deudas de la entidad por el capital invertido.
  2. Existe un m铆nimo de capital a desembolsar:聽OJO!!聽El capital NO es un gasto, sino una garant铆a. El importe no puede ser inferior a 3.000 euro. Existe la posibilidad de aportar el capital a plazos o que se aporte con los propios beneficios que genere la empresa, en este caso la sociedad se denomina temporalmente Sociedad Limitada en Constituci贸n hasta alcanzar los 3.000 euros de capital.
  3. El capital se divide en participaciones sociales, son la garant铆a de derechos y obligaciones que representan el % de titularidad que tiene un socio sobre聽la聽empresa. A diferencia de la Sociedad An贸nima, que existe libertad para聽la聽transmisi贸n, en el caso de la limitada existen limitaciones legales y los socios tienen derecho preferente frente a terceros.
  4. Los socios聽se re煤nen constituyendo la Junta General聽de socios,聽que es el m谩ximo 贸rgano de administraci贸n y deliberaci贸n. En funci贸n de los derechos de voto que reflejan sus participaciones sociales un socio tiene m谩s o menos control sobre la sociedad.
  5. En聽Junta General聽de socios, los socios deciden c贸mo y qui茅n va a administrar la sociedad, el贸rgano de Administraci贸n. Lo m谩s habitual es que los socios o alguno de ellos sean administradores de la sociedad, a trav茅s de las figuras de administrador 煤nico, solidario o mancomunado.

Sociedad An贸nima (S.A): Se mantiene la limitaci贸n de responsabilidad y separaci贸n del patrimonio personal聽del empresarial. Sus caracter铆sticas m谩s importantes聽son:

  1. Capital聽desembolsado no inferior a 60.000 euros. En el momento de la Constituci贸n, el capital debe estar totalmente suscrito y desembolsado en, al menos, un 25%聽y las cantidades pendientes de desembolso se denominan dividendos pasivos.Es la forma jur铆dica que mejor se adapta a las necesidades de las grandes empresas, con un gran n煤mero de socios, que en este caso se denominas accionistas.
  2. 脫rgano聽de Administraci贸n:聽Su comportamiento es muy similar al de la sociedad limitada, sus diferencias son meros matices que dan m谩s de libertad a los administradores en el caso de constituir Consejo de administraci贸n, como son el l铆mite m谩ximo de consejeros o la independencia del propio Consejo que es m谩s amplia en las sociedades an贸nimas. Lo m谩s habitual es que los administradores sean directivos contratados, que en muchas ocasiones no son accionistas o por lo聽 menos no mayoritarios, la figura m谩s habitual es el consejo de administraci贸n.
  3. El capital social se divide en聽acciones que son similares a las聽 participaciones sociales de la SL, pero聽con algunas聽diferencias:

聽 聽 聽 聽 聽 聽 聽 聽 聽 聽 聽 聽(i) Existe libertad de transmisi贸n, por lo tanto, no se requiere聽 聽 聽 聽 聽 聽 聽 聽 聽 聽 聽 聽 聽 聽 聽 acuerdo previo de socios ni derecho de preferencia;

聽 聽 聽 聽 聽 聽 聽 聽 聽 聽 聽 聽(ii) Se representan a trav茅s de t铆tulos o anotaciones en cuenta.

SOCIO聽VS.聽ADMINISTRADOR

Las figuras de administrador y socio pueden coincidir en la misma persona, pero debemos saber que no聽son lo mismo.

El administrador/Consejo de administraci贸n es el 脫rgano de Administraci贸n, encargado de dirigir, administrar y representar a la sociedad. El administrador/administradores聽o consejo de administraci贸n聽son nombrados por la Junta聽general聽de socios/accionistas聽y est谩n autorizados para actuar en nombre de la sociedad. Su nombramiento聽se refleja聽en escritura pblica y se inscribe en el Registro Mercantil.聽聽

  1. Administrador 脷nico:聽una sola persona desempe帽a todas y cada una de las funciones del cargo, solo ella tiene la capacidad de representar a la sociedad frente a terceros.
  2. Administradoressolidarios:Varios administradores,聽cualquiera de聽ellos聽puede desempe帽ar individualmente las funciones del cargo, por lo tanto, no ser谩 necesaria la concurrencia de todos los administradores para firmar documentos en nombre de la sociedad, o representarla frente a terceros.
  3. Administradoresmancomunados:Se requiere la actuaci贸n conjunta.聽Si se trata de una sociedad limitada y concurren tres o m谩s personas en el cargo podr谩n actuar dos de ellos seg煤n se establezca en los estatutos de la sociedad. No ocurre as铆 en las sociedades an贸nimas.
  4. Consejo de administraci贸n: Formado entre 3 y 12 miembros, en el caso de las sociedades limitadas, es un 贸rgano colegiado que debe contar con, al menos, un presidente y un secretario.

El cargo de聽administrador聽es gratuito a menos que los estatutos establezcan lo contrario. Si lo establece, el sistema de remuneraci贸n determinar谩, entre otros, asignaci贸n fija, dietas de asistencia, participaci贸n en beneficios o indemnizaciones por cese, no existiendo un importe m谩ximo o m铆nimo,聽cualquier modificaci贸n requerir谩 acuerdo previo de la Junta general de socios o Junta general de accionistas.

El 贸rgano de administraci贸n es nombrado por la Junta聽general, la cual seg煤n el聽articulo聽161 de la ley de sociedades de capital, puede impartir instrucciones de gesti贸n al 贸rgano de administraci贸n. Esta Junta General podr谩 ser convocada por los Administradores de forma ordinaria o extraordinaria.

EL DIVIDENDO ES LA REMUNERACI脫N DEL SOCIO POR SER SOCIO

El socio聽a trav茅s de sus participaciones sociales o acciones es el propietario de la compa帽铆a lo que le da derecho a percibir dividendos. Los socios reunidos antes del 30 de junio en Junta general ordinaria, previamente convocada por el 脫rgano de administraci贸n, son quienes deben aprobar las CUENTAS ANUALES聽y la聽APLICACI脫N DEL RESULTADO del ejercicio anterior, siempre obedeciendo lo que marque los estatutos y la ley de sociedades de capital. Una vez aprobadas las cuentas anuales y habiendo establecido como se aplica el resultado, hay聽un mes para depositar dichas cuentas anuales en el Registro mercantil聽y聽25 d铆as para liquidar el impuesto de sociedades.聽

En funci贸n de la aplicaci贸n del resultado se establecer谩 la cuant铆a y frecuencia del reparto de dividendos de ese a帽o, siempre y cuando la sociedad se encuentre en condiciones de realizar dicho reparto. Todos estos acuerdos deben constar en el acta de la Junta General聽la cual debe ser aprobada por la聽misma聽Junta. Una vez aprobada, el 贸rgano de administraci贸n emitir谩 una聽certificaci贸n manifestando que el acta ha sido aprobada y exponiendo los acuerdos adoptados en la misma. Esta certificaci贸n se presentar谩 junto al dep贸sito de cuenta en el Registro mercantil.

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